Как участвовать нерезидентам в государственных закупках в Казахстане в сфере архитектуры и градостроительства?

Администратор

Как участвовать нерезидентам в государственных закупках в Казахстане в сфере архитектуры и градостроительства? 

 

Раздел I. Государственные закупки

1. Есть ли разница с 1 января 2015 года, если да, то какая?

Изменения, которые произошли 1 января 2015 года в отношении государственных закупок в Казахстане, произошли в рамках сотрудничества стран основателей Таможенного союза (далее - «ТС») России, Беларуси и Казахстана , заключившими соглашение и создав тем самым новую платформу для более тесного экономического сотрудничества.

Таким образом, с 1 января 2015 вступает в силу Договор «О евразийском экономическом союзе» (далее – «Договор»), который предполагает дальнейшую интеграцию стран участниц и гармонизацию законодательства этих стран во многих областях экономического сотрудничества, в частности, в области государственных закупок. К Договору присоединилась Армения и Кыргызстан: 10 октября 2014 года и 23 декабря 2014 года были подписаны соответствующие соглашения о присоединении.

Договор является довольно обширным документом, устанавливающим правовые основы для новой наднациональной платформы. Государственные закупки регулируются разделом 22 «Государственные (муниципальные) закупки» и приложением № 25 к Договору «Протокол о порядке регулирования закупок» (далее – «Протокол»). Положения договора во многом сохраняют смысл статей Соглашения о государственных (муниципальных) закупках (далее – «Соглашение»), действовавшего с 1 января 2012 года, но есть и существенные изменения.

Одним из наиболее значимых изменений, которые произошли 1 января 2015 года, является то, что потенциально резидент одной из стран Договора уже может использовать электронную цифровую подпись, полученную в своей стране, на территории Республики Казахстан (см. пар. 2).

Так, п. 1 статьи 88 Договора в частности предусматривается обеспечение государствам-членам национального режима в сфере закупок, обеспечение беспрепятственного доступа потенциальных поставщиков и поставщиков государств-членов к участию в закупках, проводимых в электронном формате, путем взаимного признания электронной цифровой подписи, изготовленной в соответствии с законодательством одного государства-члена, другим государством-членом.

Договором отдельно предусматривается, что его действие не распространяется на национальные банки, которые осуществляют закупки в соответствии со своими внутренними правилами осуществления государственных закупок (положения) (п. 4, ст. 88 Договора).

Изменения в обеспечении обязательств поставщиков:

  • Изменился размер обеспечения исполнения договора при выплате аванса, в соответствии с условиями Договора он составляет не менее 50 процентов от суммы аванса, вместо существовавших 100 процентов авансовой выплаты (пар 3, п. 18 Протокола). Убран лимит превышения обеспечения, который по Соглашению составлял 30 процентов от аванса.
  • Договором предусмотрено право поставщика отказаться от договора, если договором о государственных закупках предусмотрена выплата аванса этому поставщику (пар. 4, п. 18 Протокола).
  • Договором предусмотрена детализация видов обеспечения обязательств поставщика: гарантийный денежный взнос и банковская гарантия (пар. 6, п. 18 Протокола).
  • Предусмотрено требование к законодательству участников Договора по обеспечению своевременного возврата обеспечения обязательств поставщика.

Изменения в требованиях к договору о государственных закупках:

  • Договором указан 2016 год в качестве возможного, но не обязательного, переходного момента на электронный формат государственных закупок (пар. 8, п. 28 Протокола).
  • Изменения в области национального режима государственных закупок:
  • Процедура установления изъятий дополнена положением о том, что при невыполнении акта, принятого органом ЕАЭС об отмене установленных изъятий, в течении двух месяцев другие государства-члены имеют право не распространять свой национальный режим на такое государство (п. 33 Протокола).

Другие изменения относятся к отдельным способам государственных закупок, отметим наиболее важные из них:

  • Запрос предложений: Договором обособлен способ запроса предложений в качестве самостоятельного способа проведения государственных закупок. Применяется, если предусмотрен законодательством стороны Договора.
  • Запрос ценовых предложений: Договором предусматривается, что стороны должны стремиться к переходу на преимущественное проведение аукциона (п. 5 Приложения № 1 к Протоколу).
  • Конкурс: уменьшен срок для извещения о проведении конкурса. С 1 января 2015 года у потенциальных поставщиков есть не 20 как было раньше, а 15 дней для подачи заявки на участие в конкурсе. Срок продления для подачи заявок в случае изменения извещения о проведении конкурса также сокращен на 5 дней. Договором установлены сроки для заключения договора (не ранее 10 рабочих и не позднее 30 календарных дней с даты принятия решения), которые пока устанавливаются отдельно каждой стороной (п. 2 Приложения № 1 к Протоколу).
  • Аукцион: сроки на подачу заявки также сокращены и теперь составляют 15 дней. Срок для подачи заявки при изменении в извещении сокращен и составляет 7 дней. Более короткие сроки могут быть предусмотрены законодательством каждой стороны договора, но они не должны быть меньше 7 и 3 дней соответственно. Лимиты для заключения договора те же, что устанавливаются для конкурса (п. 8 Приложения № 1 к Протоколу).

Следует отметить, что многие изменения могут действовать не сразу, а как только будут совершены соответствующие изменения в местном законодательстве, либо совершены определенные технические процедуры (на примере ЭЦП, см. пар. 2). В отдельных случаях это может быть связано с проблемами правоприменения. Для того, чтобы обеспечить одинаковую правоприменительную практику страны предпринимают шаги по гармонизации национального законодательства. К примеру, в Казахстане уже предприняты меры и были внесены некоторые изменения в законодательство о государственных закупках.

2. Надо ли получать электронную цифровую подпись (ЭЦП)? Надо ли приезжать юридическому лицу в Казахстан? В каком месте получать, там, где тендер или неважно?

Законодательством Республики Казахстан предусмотрено признание электронной цифровой подписи (далее – «ЭЦП») на основании международного договора.

В соответствии со ст. 13 Закона РК «Об электронном документе и электронной цифровой подписи» Иностранная электронная цифровая подпись, имеющая иностранное регистрационное свидетельство, признается электронной цифровой подписью на территории Республики Казахстан в соответствии с ратифицированными Республикой Казахстан международными договорами или после внесения в регистр регистрационных свидетельств.

В соответствии с пп. 2, п. 4. Правил подтверждения подлинности иностранной электронной цифровой подписи Доверенной третьей стороной Республики Казахстан Доверенная третья сторона Республики Казахстан (ДТС РК) проверяет подлинность иностранной электронной цифровой подписи при выполнении следующих условий:

  1. проверяемый электронный документ удостоверен электронной цифровой подписью физического или юридического лица иностранного государства;
  2. регистрационное свидетельство физического или юридического лица иностранного государства выпущено в иностранном удостоверяющем центре;
  3. иностранный удостоверяющий центр зарегистрирован в соответствующем ДТС иностранного государства;
  4. ДТС иностранного государства зарегистрирована в ДТС РК.

Процесс признания иностранной ЭЦП выглядит следующим образом:

  1. Заключение международного соглашения о признании иностранной цифровой подписи через ДТС;
  2. Ратификация международного соглашения;
  3. Заключение договора между ДТС РК и ДТС иностранного государства;
  4. Обмен корневыми сертификатами между доверенными удостоверяющими центрами государств.

Таким образом, заключение международного договора само по себе не означает, что иностранное ЭЦП автоматически признается в Казахстане. Необходимо произвести ряд процедур, чтобы удостоверяющий центр в Казахстане технически смог подтвердить подлинность иностранной ЭЦП.

2.1. Получение ЭЦП для нерезидентов.

Для участия в государственных закупках нерезидентам из стран, с которыми нет заключенного международного договора о признании ЭЦП, необходимо получить вышеуказанную ЭЦП в Республике Казахстан. Данная услуга оказывается РГП «Государственная техническая служба» Агентства Республики Казахстан по связи и информации. ЭЦП изготавливается в течении 2 рабочих дней с момента подачи заявления напрямую в адрес услугодателя, либо через ближайший Центр обслуживания населения (далее – «ЦОН»).

В соответствии с п. 6 Стандарта государственной услуги «Выдача и отзыв регистрационного свидетельства» (далее – «Стандарт») для получения ЭЦП юридические лица-нерезиденты должны предоставить:

  • заявление на выдачу регистрационных свидетельств по форме, установленной в Стандарте;
  • документ, удостоверяющий личность услугополучателя – юридического лица;
  • доверенность на представителя услугополучателя (юридического лица) по форме, установленной в Стандарте;
  • документ, содержащий индивидуальный идентификационный номер (ИИН): вид на жительство или удостоверение лица без гражданства либо регистрационное свидетельство для иностранцев;
  • документ, содержащий бизнес идентификационный номер (БИН): в нашем случае это регистрационное свидетельство юридического лица-нерезидента, открывающего счет в банке-резиденте.

Таким образом, чтобы получить ЭЦП представитель компании нерезидента должен в любом случае приехать в Казахстан и получить идентификационные документы на себя (ИИН) и на компанию (БИН). БИН можно получить путем открытия счета в банке-резиденте.

В соответствии п. 4. ст. 562 НК РК нерезидент, открывающий текущие счета в банках-резидентах, обязан до открытия счета зарегистрироваться в качестве налогоплательщика. Для регистрации в качестве налогоплательщика такой нерезидент представляет в налоговый орган по месту нахождения банка налоговое заявление о постановке на регистрационный учет.

Согласно п. 2 ст. 562 НК РК для получения БИН необходимо приложить нотариально заверенные копии следующих документов:

  • удостоверяющих личность физического лица-нерезидента, или учредительных документов юридического лица-нерезидента;
  • подтверждающих государственную регистрацию в стране инкорпорации нерезидента, с указанием номера государственной регистрации (или его аналога) для юридического лица-нерезидента;
  • подтверждающих налоговую регистрацию в стране инкорпорации (гражданства) нерезидента, с указанием номера налоговой регистрации (или его аналога) при его наличии.

В соответствии с пп. 4, п. 8. формирование БИН осуществляется при регистрации в органе государственных доходов в качестве налогоплательщиков юридических лиц-нерезидентов, открывающих текущие счета в банках-резидентах.

2.2. Получение ЭЦП для нерезидентов из СНГ.

Как уже было отмечено, для признания иностранного ЭЦП требуется наличие соответствующего международного договора, ратифицированного РК. К сожалению, на данный момент иностранная компания из СНГ не имеет возможности использования своей ЭЦП в Казахстане в виду отсутствия соответствующих международных договоренностей.

Таким образом, компаниям из стран СНГ для участия в государственных закупках в Казахстане необходимо получать ЭЦП на общих основаниях как для нерезидентов РК (см. пар. 2.1.).

На уровне стран СНГ в рамках информационного сотрудничества ведется активная работа. За последние годы принято несколько стратегических документов, на базе которых планируется разработка соглашений юридического характера. Последними из таких документов является Стратегия сотрудничества государств – участников СНГ в построении и развитии информационного общества, а также План действий по реализации Стратегии на период до 2015 года. Оба документа приняты 28 сентября 2012 года.

Согласно Стратегии необходимо решить вопросы создания правовых механизмов легализации электронных документов в трансграничном пространстве и обеспечения доверия между участниками такой формы информационного взаимодействия. При трансграничном обмене одной из основных задач является обеспечение гарантий доверия к электронной цифровой подписи участника информационного обмена другого государства – участника СНГ.

Планом действий предусматривается разработка модельного закона «О трансграничном информационном обмене электронными документами» в 2015 году. Также планируется подготовка проекта Соглашения о порядке признания юридической значимости электронных документов в международном информационном обмене между государствами – участниками СНГ.

2.3. Получение ЭЦП для нерезидентов из ТС.

Анализ действовавших до 1 января 2015 года соглашений и договоров в рамках ТС не позволял сделать вывод о том что страна из ТС могла на тот участвовать в электронных государственных закупках в Казахстане без регистрационного свидетельства, выданного в НУЦ РК. С 1 января 2015 года предполагается единая готовность стран ТС для обеспечения национального доступа на государственные закупки. Фактически участие в государственных закупках на территории Казахстана для компаний из ТС будет возможно только тогда, когда будут произведен обмен корневыми сертификатами между ДТС РК и ДТС стран ТС.

В рамках ТС странами участниками был принят ряд договоров, которые на первом этапе облегчили процедуру получения ЭЦП; на втором создали правовую основу деятельности ДТС, осуществляющей легализацию ЭЦП; на третьем - обеспечат признание ЭЦП в странах ТС.

  • 1 Этап – облегчение представления ЭЦП для стран участниц ТС: п. 8 ст. 3 Соглашения о государственных (муниципальных) закупках предусматривает обеспечение беспрепятственного предоставления потенциальным поставщикам электронной цифровой подписи для участия в закупках, проводимых в электронном формате (форме);
  • 2 Этап – правовые основы деятельности Доверенной третьей стороны, подчиняющейся требованиям международного договора и локального законодательства: в соответствии со ст. 10 Соглашения о применении информационных технологий при обмене электронными документами во внешней и взаимной торговле на единой таможенной территории Таможенного союза деятельность служб доверенной третьей стороны в отношении субъектов информационного взаимодействия осуществляется в соответствии с требованиями настоящего Соглашения и законодательством государства Стороны, в юрисдикции которого находится доверенная третья сторона.

Доверенная третья сторона: осуществляет легализацию (подтверждение подлинности) электронных документов; обеспечивает гарантии доверия в международном (трансграничном) обмене электронными документами; обеспечивает правомерность применения электронных цифровых подписей в исходящих и (или) входящих электронных документах и сообщениях в соответствии с правилами и требованиями законодательства того государства, где находится доверенная третья сторона.

Доверенные третьи стороны осуществляют взаимодействие для установления доверия при организации трансграничного электронного документооборота между субъектами электронного взаимодействия государств Сторон, использующих разные механизмы защиты электронных документов.

Стороны обеспечивают право субъектов информационного взаимодействия пользоваться услугами доверенных третьих сторон, функции которых выполняют государственные органы государств Сторон или аккредитованные ими организации.

  • 3 Этап – взаимное признание ЭЦП в странах ТС: с 1 января 2015 вступает в силу договор «О евразийском экономическом союзе», который предполагает дальнейшую интеграцию стран участниц и гармонизацию законодательства этих стран в том числе в части государственных закупок. Пункт 1 статьи 8 Договора в частности предусматривается обеспечение государствам-членам национального режима в сфере закупок, обеспечение беспрепятственного доступа потенциальных поставщиков и поставщиков государств-членов к участию в закупках, проводимых в электронном формате, путем взаимного признания электронной цифровой подписи, изготовленной в соответствии с законодательством одного государства-члена, другим государством-членом.

3. Дополнительные требования для нерезидентов.

Как таковых дополнительных требований для участия нерезидентов в государственных закупках в Казахстане не существует. Однако, есть ограничения по конкретным товарам и услугам, которые приобретаются только у местных поставщиков. Такие ограничения связаны с мерами, направленными на защиту интересов страны, в частности, они связаны с поддержкой отечественного производителя. Для стран из ТС, в том числе для Армении и Кыргызской республики, предусмотрен национальный режим.

3.1. Нерезиденты.

Законом РК «О государственных закупках» от 21 июля 2007 года (далее – «Закон о государственных закупках») предусматривается поддержка отечественных производителей товаров, работ и услуг. Это выражается в формировании списков товаров, работ и услуг, которые могут закупаться только у отечественных производителей – существует перечень товаров, работ и услуг, приобретаемых только у отечественных производителей, а также номенклатура согласно Постановлению Правительства Республики Казахстан от 11 мая 2014 года № 470 «Об определении мер государственной поддержки категорий отечественных потенциальных поставщиков».

Также Закон о государственных закупках предусматривает право уполномоченного органа на запрет для допуска иностранных поставщиков к государственным закупкам в Казахстане в случаях, связанных с защитой интересов Республики Казахстан. Так, в соответствии с п. 2 ст. 44 Закона о государственных закупках в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения правопорядка, национальной безопасности и обороноспособности страны, защиты внутреннего рынка Республики Казахстан, развития национальной экономики, поддержки отечественных товаропроизводителей, отечественных поставщиков работ, услуг уполномоченный орган вправе устанавливать запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными потенциальными поставщиками, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг при осуществлении государственных закупок.

Для тех товаров и услуг, предлагаемых иностранными поставщиками для государственных закупок в Республике Казахстан, на которые нет запрета, указанного выше, могут быть предусмотрены специальные условия для допуска в Республику Казахстан (п. 3, ст. 44 Закона о государственных закупках).

3.2. Нерезиденты из СНГ.

Требования и ограничения такие же, как и для нерезидентов. На поставщиков из Армении и Кыргызстана, которые присоединились к Договору во второй половине 2014 года, будут распространяться правила государственных закупок, предусмотренные Договором. В дополнение ко всем преимуществам, поставщики из этих стран, при участии в государственных закупках на территории Республики Казахстан, смогут воспользоваться возможностями национального режима.

3.3. Нерезиденты из ТС.

Правоотношения в сфере государственных закупок, касающиеся нерезидентов РК из стран ТС, ранее регулировавшиеся Соглашением, теперь регулируются условиями Договора.

Соглашением было предусмотрено введение национального режима на территории сторон, то есть Казахстан обязался обеспечивать для поставщиков товаров и услуг из стран ТС режим не менее благоприятный, чем для местных поставщиков в отношении одинаковых товаров и услуг. Национальный режим сохраняется в рамках ЕАЭС. Так, в соответствии с п. 30 Протокола, каждое из государств-членов обеспечивает в отношении товаров, работ и услуг, происходящих с территорий других государств-членов, а также в отношении потенциальных поставщиков и поставщиков других государств-членов, предлагающих такие товары, работы и услуги, национальный режим в сфере закупок.

В Казахстане национальный режим для поставщиков из ТС начал действовать с 29 января 2014 когда, когда был введен в действие Закон от 14 января 2014 года № 161-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственных закупок». Введение национального режима предусматривалось в рамках Соглашения, согласно которому оно должно было произойти до 1 января 2014 года.

Соглашением и Договором предусмотрена возможность для изъятий из национального режима. В соответствии со ст. 4 Соглашения в исключительных случаях Стороны могут на срок не более 2 лет в одностороннем порядке законодательством государства Стороны устанавливать изъятия из национального режима. Далее в статье 4 излагается процедура осуществления таких изъятий, с возможностью для органа ТС отменить изъятие. Аналогичная процедура предусмотрена положениями Договора, с важным дополнением о том, что при невыполнении требования органа ЕАЭС отменить изъятие другие государства-члены в одностороннем порядке вправе не распространять национальный режим на государство, установившее изъятие (см. гл. 1).

В рамках ТС для компаний, участвующих в государственных и корпоративных закупках предусмотрена система «Реестр добросовестных поставщиков». Организация получает сертификат соответствия данной системе, который выдается сроком на один год и подтверждает, что она является надежным поставщиком, добросовестно исполняющим свои обязательства. Тем не менее, отсутствие организации в данном реестре не означает, что она не способна принимать участие в государственных закупках, получение данного статуса будет означать повышенное доверие со стороны заказчиков, увеличение конкурентоспособности и доли на рынке.

Кроме того, 24 марта 2014 года операторами Единого реестра Республики Казахстан, Федерального реестра базовых организаций Российской экономики и Удостоверяющего центра «Белорусской универсальной товарной биржи» был подписан Меморандум о формировании «Единого реестра базовых организаций экономик стран Таможенного союза». Организации, включенные в реестр, получают дополнительные привилегии, и, самое главное, гарантированный доступ к участию в государственных закупках на территории ТС.

В ТС не ведется единый реестр недобросовестных поставщиков. Таким образом, российские или белорусские компании, имеющие статус «недобросовестного поставщика» в своих странах могут беспрепятственно участвовать в государственных закупках на территории Республики Казахстан. В Договоре все же говорится о том, что законодательством страны участницы может быть предусмотрено ограничение участия в государственных закупках, если компания была признана недобросовестным поставщиком в своей стране, но казахстанское законодательство пока не делает таких ограничений.

4. Есть ли особенности по тендерам для таких работ как строительство, проектирование, инжиниринг?

Одной из особенностей тендеров на строительство, проектирование, инжиниринг является требование заказчика о наличии у поставщика соответствующих разрешительных документов на осуществление данных видов деятельности (если для таких видов и подвидов существует требование о наличии лицензии). В тендерных контрактах, как правило, прописываются условия наличия соответствующей лицензии у подрядчика, либо указываются сроки для получения такой лицензии в Республики Казахстан, если подрядчиком по проекту выступает, к примеру, российская компания.

Если говорить об особенностях, вытекающих из действующего законодательства Республики Казахстан, по интересуемой сфере есть случаи, когда положения Закона «О государственных закупках» не применяются, Так, в соответствии с пп. 62 п.1 ст. 4 Закона «О государственных закупках» нормы закона, регламентирующие выбор поставщика и заключение с ним договора о государственных закупках не распространяется на приобретение услуг по авторскому надзору за разработкой проектной документации объектов капитального строительства, авторскому надзору за строительством, реконструкцией и капитальным ремонтом объектов капитального строительства соответствующими авторами.

Также существуют некоторые ограничения при участии в государственных закупках, если потенциальный поставщик участвовал в качестве проектировщика объекта строительства, в отношении которого производятся закупки. В соответствии с пп. 2, п. 1 ст. 6 Закона «О государственных закупках» потенциальный поставщик не вправе участвовать в государственных закупках если потенциальный поставщик и (или) его работник <..> участвовал в качестве генерального проектировщика либо суб-проектировщика в разработке технико-экономического обоснования и (или) проектной (проектно-сметной) документации на строительство объекта, являющегося предметом проводимых государственных закупок, за исключением участия разработчика технико-экономического обоснования в государственных закупках по разработке проектной (проектно-сметной) документации. 

Раздел II. Участие нерезидентов в закупках АО «Самрук-Казына».

1. Есть разница с 1 января 2015 года, если да, то какая?

Изменения, произошедшие 1 января 2015 года, связаны со вступлением в силу Договора, который содержит условия, касающиеся государственных закупок в странах участниц Договора.

Изменения затронули сферу государственных закупок, т.е. закупок, осуществляемых государственными (полностью или в большей части) организациями, аффилированными с ними структурами (п.32, ст. 2 Закона «О государственных закупках»). Акционерное общество «Фонд национального благосостояния «Самрук-Казына», являясь национальным управляющим холдингом (п. 5 ст. 1 Закона РК «О фонде национального благосостояния»), а равно как и организации пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия) которых прямо или косвенно принадлежат АО «Самрук-Казына» (далее – «Самрук-Казына») не входит в сферу действия Закона о государственных закупках, положения которого не распространяется также на национальные холдинги, национальные управляющие компании, национальные компании и аффилированные с ним юридические лица, Национальный банк Республики Казахстан, его ведомства и юридические лица, в отношении которых он является учредителем (уполномоченным органом) либо акционером (п. 23 ст. 2 Закона «О государственных закупках»).

Таким образом, Самрук-Казына при осуществлении закупок руководствуется не нормами Закона о государственных закупках, а своими собственными правилами и инструкциями в отношении осуществления закупок, а именно:

  • Правила закупок товаров, работ и услуг АО «Фонд национального благосостояния «Самрук-Казына» и организациями пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия) которых прямо или косвенно принадлежат АО «Самрук-Казына» на праве собственности или доверительного управления от 26 мая 2012 года (далее – «Правила закупок Самрук-Казына»);
  • Правила формирования, ведения и утверждения Перечня добросовестных поставщиков Холдинга (приложение к Протоколу заседания Правления АО «Самрук-Казына» от 5 июля 2012 года № 29/12);
  • Правила формирования, ведения и утверждения Перечня ненадежных потенциальных поставщиков (поставщиков) Холдинга (приложение к Протоколу заседания Правления АО «Самрук-Ќазына» от 5 июля 2012 года № 29/12) (с изменениями и дополнениями от 28.08.2013 г.).
  • Положение о Комиссии АО «Самрук-Казына» по рассмотрению жалоб по вопросам закупок (приложение к Протоколу заседания Правления АО «Самрук-Казына» от 5 июля 2012 года № 29/12) (с изменениями от 25.07.2014 г.).
  • Инструкция по проведению электронных закупок товаров, работ, услуг АО «Самрук-Ќазына» и организациями пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия) которых прямо или косвенно принадлежат АО «Самрук-Ќазына» на праве собственности или доверительного управления (утверждена Решением Правления АО «Самрук-Ќазына». Выписка из Протокола от 10 сентября 2013 года № 49/13) (далее – «Инструкция по проведению электронных закупок Самрук-Казына») (с изменениями и дополнениями по состоянию на 24.06.2014 г.).

В этой связи положения Договора не будут оказывать прямого воздействия на закупки Самрук-Казына, однако, это может послужить толчком к изменению вышеуказанных правил и инструкций в целях приведения в соответствие с действующим законодательством Республики Казахстан, а также адаптации к тем последствиям, которые даст дальнейшая интеграция стран единого экономического пространства.

2. Надо получать электронную цифровую подпись (ЭЦП)? Надо ли приезжать юридическому лицу в Казахстан? В каком месте получать, там, где тендер или неважно?

В соответствии с п. 3 Приложения № 1 к Инструкции по проведению электронных закупок Самрук-Казына для регистрации в системе электронных закупок Самрук-Казына потенциальный поставщик должен воспользоваться ЭЦП.

В этих целях ЭЦП может быть получена двумя способами:

  • На общих основаниях с резидентами Республики Казахстан. Такая подпись дает также право на участие в государственных закупках на территории Республики Казахстан (порядок получения нерезидентами данной ЭЦП см. в пар. 2 главы 1);
  • Путем обращения в Удостоверяющий центр ТОО «НИЛ «Гамма Технологии» (далее – «УЦ Гама Технологии») (стало возможно с 1 апреля 2013 года). В этом случае нерезиденту можно не приезжать в Казахстан для получения ЭЦП и соответственно не вставать на налоговый учет в этой стране.

Для получения ЭЦП в УЦ Гамма Технологии необходимо выполнить следующие шаги:

  1. Приобрести рекомендуемый ключевой носитель у одного из партнеров УЦ Гамма Технологии;
  2. Установить необходимое программное обеспечение;
  3. Оформить заказ на интернет сайте. В форме необходимо указать точные данные для выпуска сертификата ключа ЭЦП;
  4. Пройти процедуру формирования ключевой информации.

После отправки заполненной формы заказа, необходимо оплатить заказ на сертификат ключа ЭЦП.

По электронной почте будет получена ссылка на сертификат ключа ЭЦП и на инструкции по установке.

После получения ЭЦП потенциальным поставщикам Самрук-Казына необходимо зарегистрироваться в системе потенциальных поставщиков. Порядок регистрации детально прописан в Инструкции по проведению электронных закупок Самрук-Казына.

2.1. Получение ЭЦП для нерезидентов РК.

Нерезидент может участвовать в закупках Самрук Казына, при условии приобретения электронного ключа SafeNet eToken 5100, нерезидент из страны Евросоюза приобретает USB токен Mini (JaCarta JC100).

В заявке указывается:

  1. Наименование юридического лица;
  2. Юридический адрес юридического лица;
  3. Фактический адрес юридического лица;
  4. Pегистрационный номер юридического лица;
  5. Банковские реквизиты (Банк, SWIFT код, номер счета);
  6. Контакты ответственного сотрудника.

2.2. Получение ЭЦП для нерезидентов из стран участниц СНГ.

Украинская компания получает JaCarta JC203

В заявке необходимо указать, что токен приобретается для торговой площадки АО "Самрук Казына" и прикрепить копию Свидетельства плательщика НДС.
Компании из остальных стран, участниц СНГ получают ЭЦП на условиях, предусмотренных для нерезидентов (см. пар. 1.1.).

2.3. Получение ЭЦП для нерезидентов РК из ТС.

Российская компания приобретает электронный ключ JaCarta PKI/ГОСТ.

В заявке указывается:

  1. Наименование юридического лица;
  2. Юридический и фактический адрес юридического лица.
  3. Реквизиты юридического лица;
  4. Банковские реквизиты;
  5. ФИО и контактный телефон ответственного сотрудника.

Компании из остальных стран, участниц ТС получают ЭЦП на условиях, предусмотренных для нерезидентов (см. пар. 1.1.).

3. Дополнительные требования для нерезидентов РК.

При участии в закупках Самрук-Казына нерезиденты пользуются в целом таким же объемом прав, что и компании Республики Казахстан. Так, в соответствии с п. 49 Правил закупок Самрук-Казына потенциальный поставщик-нерезидент Республики Казахстан представляет такие же документы, предусмотренные настоящим пунктом Правил, что и резиденты Республики Казахстан, либо документы, содержащие аналогичные сведения. Такое же положение содержится в Инструкции по проведению электронных закупок Самрук-Казына.

Нерезиденты, однако, могут столкнуться с дополнительными сложностями и барьерами, которые для казахстанских компаний не существуют или не так существенны.

3.1. Ограничение участия нерезидентов в закупках Самрук-Казына.

В отдельных закупках Самрук-Казына тендерной документацией может быть предусмотрено, что к участию в тендере допускаются только отечественные производители товара. При этом заказчик сможет обратиться к нерезиденту только при отсутствии отечественного производителя. Даже если будет хотя быть один отечественный производитель интересуемого товара, то заказчик обязан осуществить закупки в объеме не более 30 процентов от общего объема способом из одного источника у данного потенциального поставщика (п.17 Правил закупок Самрук-Казына).

Таким же образом, нерезиденты имеют худшее положение перед отечественными производителями при оценке двух равнозначных заявок. В соответствии с пп.1 п. 39 Правил закупок Самрук-Казына если потенциальный поставщик является отечественным товаропроизводителем закупаемого товара, то к нему применяется условное снижение цены на 5 процентов.

3.2. Ограничение на передачу в субподряд.

Правила закупок Самрук-Казына предусматривают лимиты по объему работ, которые могут быть переданы на субподряд в совокупности не более двух третей от общего объема работ (стоимости строительства), услуг (пп. 15, п. 37 Правил закупок Самрук-Казына).

Данное ограничение касается не только нерезидентов, но и всех потенциальных поставщиков Самрук-Казына. Для иностранных компаний, однако, данное требование может иметь более серьезное значение, так как зачастую зарубежные или международные компании отдают проекты в субподряд местным поставщикам работ или услуг, оставляя в дальнейшем некоторых своих специалистов только за тем, чтобы осуществлять контроль над процессом выполнения проекта.

3.3. Требования к языку составления заявок и предоставления информации.

Участвуя в закупках Самрук-Казына иностранные фирмы должны соблюдать законодательство Республики Казахстан в сфере языка. В соответствии с Законом о языках в Казахстане наравне с казахским языком, как государственным, используется русский. В случае, если документация по заявке предоставляется на ином языке, то участник закупок должен предоставить перевод на язык тендерной документации, т.е. казахский или русский.
Причем, анализ тендерной документации по закупкам Самрук-Казына показывает, что в случае противоречий между оригинальным документом и переводом предпочтение отдается версии, выполненной на языке тендерной документации.

В этой связи нерезиденты, особенно если это нерезиденты не их стран СНГ, сталкиваются с дополнительными сложностями в отношении перевода документации. При этом должное внимание должно быть уделено точности перевода, так как в любом случае оригинальные документы на иностранном языке не будут иметь приоритет.
Дополнительно, Правила закупок Самрук-Казына требуют указывать электронный адрес веб-сайта компании, где планируется размещать, подлежащую опубликованию информацию (пп. 25 п. 37 Правил Закупок Самрук-Казына). Хотя Правила закупок Самрук-Казына не содержат требований к языку материалов, размещаемых на сайте в целях участия в закупках Самрук-Казына, предполагается, что данные материалы также должны быть размещены на языке тендерной документации, даже если сайт англоязычный.

4. Есть ли особенности по тендерам для таких работ как строительство, проектирование, инжиниринг?

Необходимо отметить, что Правила закупок Самрук-Казына не распространяется на закупки всех видов товаров, работ и услуг. Существует большой список исключений. В отношении работ по осуществлению строительства, проектирования или инжиниринга Самрук-Казына не может осуществлять комплексные закупки по совокупности работ и услуг, включающих выполнение (п. 2 Правил закупок Самрук-Казына):

  • Проектных и изыскательских работ;
  • Строительство «под ключ» (т.е. строительство, его обеспечение и сдача заказчику объекта, готового к эксплуатации);
  • Управление проектными и изыскательскими работами, строительством «под ключ»;
  • Сопутствующая указанным проектным и изыскательским работам поставка товаров, оказание услуг.

Следует отметить, что данное ограничение касается таких закупок, которые включают все указанные элементы. Это не мешает Самрук-Казына объявить конкурс на закупки по каждому из вышеперечисленных пунктов в отдельности.

Также, при осуществлении закупок на строительно-монтажные работы проектная документация может содержать требования в отношении наличия разрешительных документов (лицензии) на осуществление данного вида (подвида) деятельности. В тендерной документации достаточно четко прописываются все требования к потенциальному поставщику, которые могут иметься в зависимости от сложности объекта: по части опыта компании, наличия производственной базы, необходимой квалификации персонала и документации в части инструкции по охране труда, технике безопасности, системе контроля качества.

Так, Правила закупок Самрук-Казына (пп. 3,4,5 п. 37) предусматривают обязательное наличие следующих сведений, в том числе:

  • При закупках работ, услуг, сумма, выделенная для осуществления которых по тендеру (лоту) превышает 75 миллионов тенге без учета НДС, Заказчиком/организатором закупок в тендерной документации могут быть установлены квалификационные требования, предусматривающие наличие у потенциального поставщика опыта работы в течение последних 5 (пяти) лет, предшествующих закупке на рынке закупаемых однородных работ, услуг или в определенной отрасли, подтвержденного оригиналами или нотариально засвидетельствованными копиями соответствующих актов, подтверждающих прием-передачу выполненных работ, оказанных услуг, совокупный объем которых по одному договору, в каждом году составляет не менее 75 миллионов тенге. При этом не допускается установление требования о наличии опыта работы, превышающего 5 (пять) лет;
  • При закупках работ, услуг Заказчиком/организатором закупок в тендерной документации могут быть установлены требования о наличии у потенциальных поставщиков квалифицированных специалистов, имеющих опыт работы в области, соответствующей предмету закупок, подтвержденный наличием документов, определенных Заказчиком/организатором закупок и (или) законодательством Республики Казахстан, в том числе соответствующими нотариально засвидетельствованными копиями дипломов, сертификатов, свидетельств и другими документами, подтверждающими профессиональную квалификацию специалистов и их опыт работы. При этом не допускается установление требования о наличии опыта работы специалистов, превышающего 5 (пять) лет;
  • При закупе работ и услуг, подлежащих выполнению на опасных производственных объектах Заказчика, устанавливаются специальные требования к потенциальным поставщикам и привлекаемым им для выполнения работ, оказания услуг специалистам в соответствии с требованиями стандартов и (или) иных документов, установленных Заказчиком и (или) законодательством Республики Казахстан.

Правилами закупок Самрук-Казына отдельно предусмотрены требования к договору о закупках работ по строительству «под ключ». В соответствии с п. 125 Правил такой договор должен содержать обязательства генерального подрядчика по приобретению товаров, подлежащих монтажу, оснащению строящегося объекта и (или) использующиеся при строительстве в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией, у отечественных товаропроизводителей данных товаров. Только при отсутствии отечественных товаропроизводителей возможна закупка товаров у нерезидентов Республики Казахстан на общих основаниях.

Раздел III. Использованные нормативно правовые акты

Международные договоры и соглашения:

  1. Договор «О евразийском экономическом союзе», г. Астана, 29 мая 2014 года, ратифицирован Законом РК от 14 октября 2014 года № 240-V;
  2. Соглашение о государственных (муниципальных) закупках Соглашение о государственных (муниципальных) закупках, г. Москва, 9 декабря 2010 года, Ратифицировано Законом РК от 8 июля 2011 года № 457-IV;
  3. Стратегия сотрудничества государств – участников СНГ в построении и развитии информационного общества от 28 сентября 2012 года;
  4. План действий по реализации Стратегии на период до 2015 года от 28 сентября 2012 год.

Законодательство Республики Казахстан:

  1. Кодекс Республики Казахстан О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс) от 10 декабря 2008 года, с изменениями и дополнениями по состоянию на 28.11.2014 г;
  2. Закон РК «Об электронном документе и электронной цифровой подписи», с изменениями и дополнениями по состоянию на 29.12.2014 г.;
  3. Закон Республики Казахстан «О государственных закупках» от 21 июля 2007 года, с изменениями и дополнениями по состоянию на 29.12.2014 г.;
  4. Закон от 14 января 2014 года № 161-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственных закупок»;
  5. Правила подтверждения подлинности иностранной электронной цифровой подписи Доверенной третьей стороной Республики Казахстан;
  6. Стандарт государственной услуги «Выдача и отзыв регистрационного свидетельства», утвержденного Постановлением Правительства Республики Казахстан от 24 февраля 2014 года № 136;
  7. Постановление Правительства Республики Казахстан от 11 мая 2014 года № 470 «Об определении мер государственной поддержки категорий отечественных потенциальных поставщиков»;
  8. Правила закупок товаров, работ и услуг АО «Фонд национального благосостояния «Самрук-Казына» и организациями пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия) которых прямо или косвенно принадлежат АО «Самрук-Казына» на праве собственности или доверительного управления от 26 мая 2012 года, с изменениями и дополнениями по состоянию на 18.12.2014 г.;
  9. Правила формирования, ведения и утверждения Перечня добросовестных поставщиков Холдинга (приложение к Протоколу заседания Правления АО «Самрук-Казына») от 5 июля 2012 года № 29/12, с изменениями и дополнениями по состоянию от 28.08.2013 г.;
  10. Правила формирования, ведения и утверждения Перечня ненадежных потенциальных поставщиков (поставщиков) Холдинга (приложение к Протоколу заседания Правления АО «Самрук-Казына» от 5 июля 2012 года № 29/12), с изменениями и дополнениями по состоянию на 28.08.2013 г.;
  11. Положение о Комиссии АО «Самрук-Казына» по рассмотрению жалоб по вопросам закупок (приложение к Протоколу заседания Правления АО «Самрук-Казына» от 5 июля 2012 года № 29/12), с изменениями и дополнениями по состоянию на 25.07.2014 г.;
  12. Инструкция по проведению электронных закупок товаров, работ, услуг АО «Самрук-Казына» и организациями пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия) которых прямо или косвенно принадлежат АО «Самрук-Казына» на праве собственности или доверительного управления (утверждена Решением Правления АО «Самрук-Казына». Выписка из Протокола от 10 сентября 2013 года № 49/13) (далее – «Инструкция по проведению электронных закупок Самрук-Казына»), с изменениями и дополнениями по состоянию на 24.06.2014 г.

Статья подготовлена Решетниковым Андреем, юристом "Артюшенко и партнеры" в рамках серии статей "Строительство в Казахстане: АзБуКа".

Оглавление: