Заметка: Физическое присутствие для получения лицензии в Казахстане

К физическому присутствию мы обычно относим:

1. Необходимость регистрации иностранной компании на территории Казахстана в виде Филиала или Представительства;
2. Необходимость иметь оборудованную производственную базу в Казахстане.

Если быть кратким и идти четко по букве закона, то ответ «нет» – такой необходимости действующим законодательством Республики Казахстан в отношении иностранных компаний не предусматривается. 

Напротив, в п. 2, ст. 29 нового Закона РК «О разрешениях и уведомлениях» говорится, в частности, что лицензии могут быть выданы иностранному юридическому лицу, не имеющему филиала или представительства на территории Республики Казахстан.

Данный пункт будет действовать при достижении двух условий (следуя нормам той же статьи):

• Если лицензиаром выступает местный исполнительный орган или территориальный орган центрального государственного органа;
• Если законодательными актами Республики Казахстан не установлено иное.

Первое условие проходит, так как лицензиаром деятельности по СМР, проектированию и изысканию выступает ГУ «Управления государственного архитектурно-строительного контроля акиматов областей, городов Астаны и Алматы» (далее – «ГАСК»), т.е. местный исполнительный орган.

Второе условие также не чинит препятствий иностранным юридическим лицам, так как иные законодательные акты, касающиеся лицензирования в области СМР, проектирования и изыскания, на сегодняшний день, не содержат понуждения для иностранных компаний регистрировать в Республике Казахстан обособленные подразделения.
Согласно квалификационным требованиям (последняя редакция квалификационных требований утверждена Приказом и.о. Министра национальной экономики Республики Казахстан от 9 декабря 2014 года «Об утверждении единых квалификационных требований и перечня документов, подтверждающих соответствие им, для осуществления деятельности в сфере архитектуры, градостроительства и строительства») для получения требуемой Вам лицензии необходимо иметь, помимо прочего, производственную базу, включая здание (помещения) с рабочими местами, а также необходимое оборудование.

Берем в качестве примера строительную компанию, базирующуюся в Российской Федерации и имеющей интерес к казахстанскому рынку. Такой компании, в соответствии с квалификационными требованиями, чтобы получить казахстанскую лицензию на СМР необходимо будет показать проверяющему органу, помимо прочего, что:

• Данная компания имеет на праве собственности (для первой категории для строительно-монтажных работ) или арендует здание (помещение);
• Данное здание (помещение) оборудовано рабочими местами, укомплектовано необходимым оборудованием и техникой для осуществления заявляемого вида деятельности.

Что здесь является не однозначным? Законодательство РК конкретно не уточняет, где именно должна находиться производственная база. Теоретически она может находиться как в России, так и где-либо за пределами Республики Казахстан. Подтверждением тому является Ответ Министра регионального развития РК от 17 июня 2014 года на вопрос от 11 июня 2014 года № 276216 (e.gov.kz), где делается вывод, что для получения лицензии на занятие проектной деятельностью допустимо иметь производственную базу на праве собственности вне территории Республики Казахстан.

Однако, на практике сложно представить, чтобы сотрудники ГАСКа имели полномочия покидать территорию Республики Казахстан при проведении проверки на соответствие квалификационным требованиям при выдаче лицензий, так как это не урегулировано действующим законодательством Республики Казахстан. Поэтому российской компании, не имеющей никакого присутствия в Казахстане, невозможно будет доказать наличие производственной базы и технической оснащенности в соответствии с квалификационными требованиями.

Отдельно хотим обратить Ваше внимание на то, как на практике представители ГАСКа относятся к тому, что иностранная компания не зарегистрировала в Казахстане Филиал и не арендовала производственную базу:

• Уполномоченные проводить проверку инспектора не понимают, как такая иностранная компания собирается работать в Казахстане без Филиала и не важно, что в нашем законодательство «пробел» касательно того, что нет обязанности регистрировать Филиал в Казахстане.
• Инспектора и рады бы были поехать в РФ, например в Москву, чтобы проверить базу российской компании за пределами Казахстана, но только такая процедура не предусмотрена законодательством РК.

В итоге все сводится к каким-то «устным распоряжениям руководства» в свете «поддержки Казахстанского персонала» и тп.

Наши рекомендации:

1. Если у нерезидента нет желания регистрировать Филиал, достаточно получить в Казахстане Бизнес идентификационный номер (БИН). Для этого достаточно обратиться в налоговые органы с целью открытия нерезидентом расчетных счетов в казахстанских банках.
2. Арендовать на 8-11 месяцев здание (помещение), либо производственную базу, с обеспечением минимума по технической оснащенности на территории Республики Казахстан. После того, как лицензия получена, необходимо повторять это действие во время последующих плановых и внеплановых проверок, проводимых в соответствии с Законом РК «О государственном контроле и надзоре в Республике Казахстан» (п. 3 ст. 51 Закона РК «О разрешениях и уведомлениях»). При этом частота проведения плановых проверок будет зависеть от того, к какой степени риска будет отнесен объект проверки. Внеплановая проверка может быть произведена только по конкретным фактам и обстоятельствам с целью предупреждения и (или) устранения непосредственной угрозы жизни и здоровью человека, окружающей среде, законным интересам физических и юридических лиц, государства (ст. 16 Закона РК «О государственном контроле и надзоре»).

Подготовлено совместно юристом Решетниковым А.Ю. и управляющим партнером Артюшенко А.А.

Видео нашего вебинара "Лицензирование строительно-монтажных работ и проектирования в Казахстане", прошедшего 04.03.2016 можете посмотреть в свободном доступе по этой ссылке.

Нужна консультация по вопросам получения лицензий в Казахстане? В нашем онлайн Магазине вы можете купить данную услугу по фиксированной цене:

• Как иностранная строительная или проектная компания может работать в Казахстане? Вводная консультация
• Лицензирование строительства и проектирования в Казахстане. Вводная консультация для иностранных компаний