[1]
1. Лица, несущие ответственность за осуществление строительно-монтажных работ и проектирования без лицензии.
Необходимо понимать, кто и какую ответственность несет за осуществление строительно-монтажных работ и проектирования без лицензии. В этой связи предлагаем рассмотреть следующие ситуации:
- Ответственность сторон во взаимоотношениях между заказчиком и подрядчиком;
- Ответственность сторон во взаимоотношениях между подрядчиком и субподрядчиком.
1.1. Ответственность заказчика и подрядчика.
В соответствии со статьей 616 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее – «ГК РК») по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы). Работа выполняется за риск подрядчика, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором. По договору строительного подряда подрядчик обязуется построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иную строительную работу.
Учитывая вышеизложенное можно сделать вывод, что в строительно – монтажных работах (далее - СМР) и проектировании несет ответственность за процесс работы подрядчик, так как он непосредственно осуществляет СМР. Из смысла статьи 1 Закона Республики Казахстан «О разрешениях и уведомлениях» следует, что лицензия [2] выдается физическому или юридическому лицу на осуществление определенной работы, проходящей по законодательству как лицензируемый вид деятельности. Это говорит о том, что подрядчик несет полную ответственность при осуществлении СМР и проектирования без лицензии.
На заказчика же возложена обязанность до начала производства СМР уведомить органы, осуществляющие государственный архитектурно-строительный контроль, о начале осуществления деятельности по производству СМР в порядке, установленном Законом Республики Казахстан «О разрешениях и уведомлениях» (п.11 ст.68 Закона Республики Казахстан «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности»). В соответствии с п.10 ст.66 вышеуказанного Закона заказчик за неисполнение своих обязанностей несет ответственность, предусмотренную Кодексом Республики Казахстан об административных правонарушениях и Уголовным Кодексом Республики Казахстан.
1.2. Ответственность подрядчика и субподрячика.
Те положения, которые действуют в отношении подрядчика, будут действовать и в отношении субподрядчика, так как в соответствии с п.1 ст.619 ГК РК, если из законодательных актов или договора не вытекает иное, подрядчик вправе привлечь к исполнению договора других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает перед заказчиком в качестве генерального подрядчика, а перед субподрядчиком - в качестве заказчика. То есть субподрядчик непосредственно выполняет функции подрядчика при строительстве.
При этом п.11 ст.66 Закона Республики Казахстан «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности» устанавливает, что в договоре подряда в обязательном порядке указываются виды и объемы работ (услуг), которые подрядчик (генеральный подрядчик) намеревается передать на исполнение субподрядчикам. Не допускается передача на субродряд в совокупности более двух третей предусмотренных договором стоимости всех подрядных работ (цены подряда). Из смысла этой статьи следует, что несмотря на выполнение субподрядчиком СМР и проектирования, Генеральный подрядчик обязан выполнить часть работы самостоятельно на основании лицензии, в противном случае он будет также нести ответственность в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
2. Виды ответственности за осуществление строительно-монтажных работ и проектирования без лицензии [3].
Согласно ст.50 Закона Республики Казахстан «О разрешениях и уведомлениях»: нарушение законодательства Республики Казахстан о разрешениях и уведомлениях влечет ответственность, установленную законами Республики Казахстан. П.1 ст.17 Закона Республики Казахстан «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности» также предусматривает, что осуществление лицензируемых видов деятельности в сфере архитектуры, градостроительства и строительства без лицензии влечет ответственность, предусмотренную законами Республики Казахстан.
2.1. Административная ответственность.
За занятие предпринимательской или иной деятельностью, а также осуществление действий (операций) без соответствующей регистрации, разрешения или направления уведомления статьей 463 Кодекса Республики Казахстан «Об административных правонарушениях» предусмотрена санкция в виде штрафа на физических лиц в размере пятнадцати, на должностных лиц, субъектов малого предпринимательства - в размере двадцати пяти, на субъектов среднего предпринимательства - в размере сорока, на субъектов крупного предпринимательства - в размере ста пятидесяти месячных расчетных показателей, с конфискацией предметов или орудия совершения административных правонарушений. Занятие предпринимательской или иной деятельностью без лицензии дополнительно влечет конфискацию дохода (дивидендов), денег, ценных бумаг, полученных вследствие административного правонарушения.
Те же действия, совершенные повторно в течение года после наложения административного взыскания влекут штраф на физических лиц в размере тридцати, на субъектов малого предпринимательства - в размере пятидесяти, на субъектов среднего предпринимательства - в размере восьмидесяти, на субъектов крупного предпринимательства - в размере пятисот месячных расчетных показателей, с конфискацией предметов и (или) орудия совершения административного правонарушения, а занятие предпринимательской или иной деятельностью без лицензии дополнительно влечет конфискацию дохода (дивидендов), денег, ценных бумаг, полученных вследствие административного правонарушения.
2.2. Уголовная ответственность.
Согласно ст.214 Уголовного кодекса Республики Казахстан осуществление предпринимательской или банковской деятельности (банковских операций) без регистрации, а равно без обязательной для такой деятельности лицензии либо с нарушением законодательства о разрешениях и уведомлениях, а равно занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо сопряжены с извлечением дохода в крупном размере или производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах, наказываются штрафом в размере до двух тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок, с конфискацией имущества. Анализируя состав преступления по вышеуказанной статье, субъективная сторона характеризуется умыслом. Виновный сознает, что осуществляет деятельность без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, предвидит, что в результате его действий возможно или неизбежно будет причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо они (действия) будут сопряжены с извлечением дохода в крупном размере.
Те же деяния совершенные преступной группой; сопряженные с извлечением дохода в особо крупном размере; совершенные неоднократно наказываются штрафом в размере до пяти тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо ограничением свободы на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок, с конфискацией имущества.
Для правильной квалификации преступления, предусмотренного статьей 214 Уголовного кодекса Республики Казахста необходимо понимать, что подразумевается под значительным ущербом и значительным размером, особо крупным ущербом и особо крупным размером.
Исходя из смысла ст.3 Уголовного кодекса Республики Казахстан значительный ущерб и значительный размер в ст.214 вышеуказанного Кодекса – это количество товаров, стоимость которых превышает одну тысячу месячных расчетных показателей; особо крупный ущерб и особо крупный размер – это доход, сумма которого превышает двадцать тысяч месячных расчетных показателей.
Необходимо отметить, что в Республике Казахстан не введен институт уголовной ответственности юридических лиц, соответственно субъектом ст.214 являются лица, занимающие руководящие должности в компаниях.
2.3. Гражданско-правовая ответственность.
Особенностью гражданско-правовой ответственности является то, что она может применяться наряду и с другими видами ответственности. Согласно пункту 1 статьи 159 ГК РК, недействительна сделка, совершенная без получения необходимого разрешения либо после окончания срока действия разрешения.
Кроме того, исходя из смысла пп.4 п.2 ст.49 Гражданского кодекса Республики Казахстан осуществление СМР и проектирования без лицензии может привести к принудительной ликвидации юридического лица по решению суда.
Если же рассматривать вопрос гражданско-правовой ответственности субъектов во взаимоотношениях между собой, то логично полагать, что деятельность без лицензии в конечном итоге может привести к неисполнению обязательств по договору строительного подряда/субподряда. Подрядчик отвечает перед заказчиком за ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору в полном объеме, так как он гарантирует достижение целей, указанных в договоре. Тоже самое действует и в отношении субподрядчика, так как генеральный подрядчик, заключая договор субподряда, выполняет роль заказчика, поскольку субподрядчик ему сдает результат работ и получает оплату.
Список использованных нормативных правовых актов:
- Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) от 1 июля 1999 года №409-I (с изменениями и дополнениями по состоянию на 27.04.2015г.).
- Уголовный Кодекс Республики Казахстан от 03 июля 2014 года №226-V (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.11.2014г.).
- Кодекс Республики Казахстан «Об административных правонарушениях» от 05 июля 2014 года №235-V (с изменениями и дополнениями по состоянию на 19.05.2015г.).
- Закон Республики Казахстан «О разрешениях и уведомлениях» от 16 мая 2014 года №202-V (с изменениями и дополнениями по состоянию на 15.06.2015г.).
- Закон Республики Казахстан «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Казахстан» от 16 июля 2001 года №242-II (с изменениями и дополнениями по состоянию на 29.12.2014г.).
Подготовлено
Младшим юристом
Чагай Викторией
Видео нашего вебинара "Лицензирование строительно-монтажных работ и проектирования в Казахстане", прошедшего 04.03.2016 можете посмотреть в свободном доступе по этой ссылке [4].
Эти и другие вопросы мы обсуждаем на наших семинарах. Вы можете принять участие в любом нашем семинаре посредством приобретения билета онлайн в Магазине [5] "Артюшенко и партнеры". Следите за обновлениями страницы Семинары [5].
Нужна консультация по вопросам получения лицензий в Казахстане? В нашем онлайн Магазине [6] вы можете купить данную услугу по фиксированной цене:
- Как иностранная строительная или проектная компания может работать в Казахстане? Вводная консультация [7]
- Лицензирование строительства и проектирования в Казахстане. Вводная консультация для иностранных компаний [8]