Порядок продажи объектов приватизации в Казахстане

Артюшенко Андрей
Управляющий Партнер

Порядок продажи объектов приватизации в Казахстане

В Послании Президента Республики Казахстан Н.А.Назарбаева народу Казахстана от 30 ноября 2015 г. говориться, что «сегодня важно максимально высвободить внутренние ресурсы для обеспечения стабильного экономического роста. Для этого мы должны использовать два эффективных инструмента – масштабную приватизацию и расширение конкуренции».

Приватизация – продажа государством государственного имущества физическим лицам, негосударственным юридическим лицам в рамках специальных процедур, согласно п.6 ст.1 Закона РК «О государственном имуществе».

Первая волна приватизации проводилась руководством страны вначале 90-х с целью создания основ рыночной экономики.

Приватизация в наши дни проводится уже в целях упрочения основ рыночной экономики и основная идея этой программы – придать импульс дальнейшему развитию частного бизнеса страны.

Наиболее значимыми нормативными правовыми актами, регулирующими процесс приватизации, являются:

  • Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Общая часть) от 1 июля 1999 года №409-I (с изменениями и дополнениями по состоянию на 27.04.2015г.);
  • Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22 апреля 1998 г. № 220;
  • Закон РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 года № 415;
  • Закон РК «О государственном имуществе» от 1 марта 2011 года № 413-IV;
  • Закон Республики Казахстан «О государственных закупках» от 4 декабря 2015 года № 434-V ЗРК;
  • Постановление Правительства РК от 09.08.2011 года №920 «Об утверждении Правил продажи объектов приватизации»;
  • Единые Правила реализации активов и объектов «Фонда Национального благосостояния «Самрук-Казына» и организациями, более 50 процентов голосующих акций (долей участия), которые прямо или косвенно принадлежат АО «Самрук-Казына» на праве собственности или доверительного управления., утверждённые решением Совета Директоров АО «Самрук-Қазына» от 28 мая 2014 года №110 (далее – «Единые Правила»);
  • Закон Республики Казахстан «О Фонде национального благосостояния» от 1 февраля 2012 года № 550-IV.

Стоит отметить, что в Закон «О Фонде национального благосостояния» внесены изменения, которые вводятся в действие с 1 января 2016 года, за исключением абзаца второго подпункта 1), подпунктов 5) и 10) пункта 4 статьи 1, которые вводятся в действие со 2 января 2016 года. В большей части изменения коснулись реализации Комплексного плана приватизации и вывода активов Фонда в конкурентную среду.

Также, Президент дал поручение разработать отдельный закон об антимонопольном ведомстве с четкой регламентацией его статуса и порядка работы и пересмотреть ряд положений Закона «О государственном имуществе» и Гражданского кодекса, с целью сокращения перечня стратегических объектов, не подлежащих приватизации.

Ниже приведены определения терминов так, как они даны в Единых Правилах, которые использованы далее в настоящей публикации.

Актив – принадлежащее Компании движимое или недвижимое имущество, включая здания, сооружения, оборудование и другое имущество, в том числе, объекты интеллектуальной собственности, а также акции и доли участия юридических лиц, находящиеся на балансе Компании.

Объект - принадлежащее Компании движимое или недвижимое имущество, на которые распространяются имущественные права Компании.

Аукцион - способ Торгов, при которой Актив или Объект представляется для публичной реализации на основании принципа состязательности, где Победителем признается лицо, предложившее наиболее высокую цену за отчуждаемый Актив или Объект.

Участник - физическое или негосударственное юридическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке для участия в Торгах, в зависимости от формы их проведения.

Финансовый советник - лицо, привлекаемое продавцом при проведении конкурса путем двухэтапных процедур для оказания консультационных услуг по предпродажной подготовке объектов приватизации и их продаже. Реестр заявлений – реестр, формируемый на бумажном или электронном носителе, который содержит сведения о принятых заявлениях на участие в Торгах.

Текущая цена - цена Актива или Объекта, складывающаяся в ходе Аукциона, Электронного аукциона, либо стартовая цена, если ее изменение еще не было предложено.

Продавец (лицо, производящее отчуждение имущества) - уполномоченный орган по государственному имуществу либо местный исполнительный орган.

При реализации Активов или Объектов могут использоваться следующие способы проведения приватизации: аукцион, конкурс, прямое адресное отчуждение.

1. Аукцион (в том числе, в виде Электронного аукциона) применяется, когда в качестве единственного критерия выступает цена его реализации, а также в иных случаях по решению продавца.

Начальная, стартовая и минимальная цена объекта приватизации определяются продавцом. Участникам допускается внесение любого количества гарантийных взносов, при этом один гарантийный взнос дает право покупки того объекта приватизации, для участия в торгах по которому участником внесен данный гарантийный взнос, согласно части 2 п.36-1 Постановления Правительства РК «Об утверждении Правил продажи объектов приватизации».

Результаты аукциона по каждому проданному объекту приватизации оформляются электронным протоколом о результатах аукциона, который подписывается на веб-портале реестра продавцом и победителем с использованием ЭЦП в день проведения торгов.

Если после рассмотрения всех своевременно поданных заявлений на участие в Аукционе к участию в Аукционе было допущено менее 2 лиц, Аукцион признается несостоявшимся. Статус Участника Аукциона подтверждается билетом Участника. В процессе проведения Аукциона правом на повышение Текущей цены или согласия приобрести Актив или Объект по Текущей цене от имени Участника обладает лишь лицо, непосредственно получавшее табличку с Аукционным номером и указанное в журнале регистрации Участников Аукциона, согласно п.206 Единых Правил реализации активов и объектов «Самрук-Казына».

Аукцион может проводиться по одному из двух методов. Согласно Единым Правилам Самрук-Казына первые два аукциона проводятся по английскому методу (на повышение), третий аукцион – по голландскому методу (на понижение).

Английский метод - метод торгов, при котором стартовая цена повышается с заранее объявленным шагом.

Голландский метод – метод торгов, при котором стартовая цена понижается с объявленным шагом, согласно п.20) 21) ст.1 Постановления Правительства РК «Об утверждении Правил продажи объектов приватизации»;

2. Конкурс проводится, если:

  • реализуемый Актив или Объект является субъектом естественной монополии;
  • имеется необходимость оценки квалификации и опыта потенциальных приобретателей Актива или Объекта по критериям, установленным пунктом 106 Единых Правил;
  • а также в иных случаях по решению Продавца.

Реализация Активов и Объектов способом Конкурса происходит в виде:

  • Открытого конкурса;
  • Электронного конкурса;
  • Открытый двухэтапный конкурс 1) Этап 1: предквалификационный отбор участников, этап 2: переговоры с участниками и выбор наилучшего предложения.

Открытый двухэтапный конкурс проводится в следующих случаях: если предъявляются дополнительные требования к приобретателям Активов или Объектов, обусловленные положениями законодательства о национальной безопасности Республики Казахстан, а также, если возникают дополнительные требования к приобретателям Активов или Объектов, обусловленные отчуждением стратегических объектов

Конкурс путем двухэтапных процедур включает в себя следующий план мероприятий:

  1. Привлечение финансового советника;
  2. Всесторонний анализ объекта приватизации, оценка его стоимости и формирование для потенциальных покупателей (инвесторов) информационной базы данных об объекте приватизации;
  3. Публикация продавцом извещения о продаже объекта приватизации в периодических печатных изданиях и на веб-портале Реестра на казахском и русском языках, а также рассылка финансовым советником предложения о продаже потенциальным покупателям (инвесторам);
  4. Формирование финансовым советником перечня заявок, содержащего предложения потенциальных покупателей (инвесторов);
  5. Проведение продавцом с участием финансового советника переговоров с потенциальными покупателями (инвесторами) по перечню заявок с целью выявления не менее двух потенциальных покупателей (инвесторов), представивших в ходе переговоров наилучшие предложения (первый этап конкурса);
  6. Проведение продавцом с участием финансового советника переговоров с победителями первого этапа на предмет улучшения ранее предложенных условий (второй этап).

По итогам проведения каждого этапа переговоров продавцом, финансовым советником и всеми участниками конкурса путем двухэтапных процедур подписывается протокол о его результатах.

Выигравшим конкурс путем двухэтапных процедур признается потенциальный покупатель (инвестор), предложивший в ходе второго этапа конкурса путем двухэтапных процедур наилучшие условия, согласно п.54-2 Постановления Правительства РК «Об утверждении Правил продажи объектов приватизации».

  • Закрытого двухэтапного конкурса.

Участие на закрытом двухэтапном конкурсе принимает ограниченный круг участников, определяемый комиссией. Регистрация лиц, которым направлено письменное приглашение на участие, и желающих принять участие в закрытом конкурсе производится со дня рассылки письменных приглашений и заканчивается за двадцать четыре часа до начала закрытого конкурса. Извещение о торгах в отношении Закрытого двухэтапного конкурса не подлежит публикации в СМИ. Рассылка Извещения о торгах производится не позднее, чем за 20 рабочих дней до окончания приема заявлений на участие в Закрытом двухэтапном конкурсе. При этом заявления на участие в Торгах и Конкурсные предложения принимаются лишь от лиц, которым было направлено Извещение о торгах. 

3. Прямое адресное отчуждение (продажа) совершается при условии:

  1. Если на приобретение Актива или Объекта претендуют совладельцы или действующие акционеры (участники) по праву преимущественной покупки;
  2. Если приобретателем Актива или Объекта является коллектив (работники), организации (предприятия);
  3. Если привлекается стратегический инвестор для реализации инвестиционной программы (технического перевооружения Актива или Объекта, трансферт технологий, получение ноу-хау, инвестиции в научно-исследовательские и опытно-конструкторские разработки);
  4. Во исполнение обязательств по международным договорам, а также актов и поручений Президента Республики Казахстан, Премьер-Министра Республики Казахстан;
  5. В иных случаях, предусмотренных законодательством РК.

Продажа Объектов приватизации происходит следующим образом.

  • Организатором торгов осуществляется публикация извещения о торгах на торговой площадке gosreestr.kz, а также в И;
  • • Компанией принимается обеспечение (гарантийный взнос) от лиц, претендующих на участие в Торгах;
  • В течение срока, предусмотренного Извещением о торгах, Организатором торгов производится прием заявлений на участие в Торгах;
  • В случае определения Победителя подписывается протокол о результатах торгов и договор купли-продажи.

Извещение о проведении торгов публикуется в периодических печатных изданиях (не менее 3 раз в неделю) и на веб-портале реестра на казахском и русском языках.

Одновременно с публикацией извещения о торгах размещается подписанная ЭЦП уполномоченного представителя Компании информация об Активе или Объекте Компании, включая, но не ограничиваясь: 

  1. Отчет об оценке стоимости Актива или Объекта;
  2. Фотографии Актива или Объекта;
  3. Аудированная финансовая отчетность (если применимо);
  4. Иная информация об Активе или Объекте, подготовленная Организатором торгов и/или его консультантами;
  5. Пакет документации по Активу или Объекту;
  6. Электронная база документов, связанных с Активом или Объектом, сформированная в ходе Предварительной подготовки Актива или Объекта.

Регистрация участников торгов производится со дня публикации извещения и заканчивается за два часа до начала Аукциона, Конкурса и за двадцать четыре часа до начала закрытого тендера и конкурса путем двухэтапных процедур.

Прием заявок и регистрация лиц, желающих принять участие, производятся при наличии полного комплекта требуемых документов. Иностранные юридические лица представляют нотариально заверенные копии учредительных документов с нотариально заверенным переводом на казахский и/или русский языки.

Гарантийный взнос вносится на реквизиты единого оператора в сфере учета государственного имущества. Взносы возвращаются кроме случаев:

  • если участник торгов отказался менее чем за 3 рабочих дня до проведения торгов;
  • победителю - в случае его отказа от подписания протокола о результатах торгов либо от подписания договора купли-продажи;
  • покупателю - в случае его неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору купли-продажи, согласно п.17 ст.3 Постановление Правительства РК от 09.08.2011 года №920 «Об утверждении Правил продажи объектов приватизации».

Победившему на торгах и заключившему договор купли-продажи, гарантийный взнос относится в счет причитающихся платежей по договору купли-продажи.

После завершения аукционных, конкурсных или двухэтапных конкурсных процедур продавец и покупатель заключают между собой договор купли-продажи. Договор заключается в письменной форме и в сроки на основании протокола о результатах Торгов или решения Комиссии об условиях реализации Актива или Объекта в форме Прямого адресного отчуждения.

Условия Договора должны предусматривать:

  • необходимость получения всех необходимых корпоративных решений Покупателя, предусмотренные применимым законодательством и его учредительными документами, необходимые для приобретения таким лицом реализуемого Актива или Объекта, в том числе решение об одобрении и/или о совершении крупной сделки или сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (если применимо);
  • предоставление Покупателем подтверждающих документов и гарантий о том, что Покупатель не находится в процессе ликвидации или какого-либо процесса, связанного с Банкротством;
  • обязательства сторон по регистрации Договора в случаях, предусмотренных применимым законодательством.

При уклонении Победителя от подписания Договора в установленный срок с учетом условий, указанных в Извещении о торгах, он утрачивает право на предоставленный гарантийный взнос в качестве Обеспечения, а результаты соответствующих Торгов признаются недействительными.

Основаниями для признания судом договора купли-продажи объекта приватизации недействительным, согласно п. ст.112 Закона «О государственном имуществе» являются:

  • продажа объекта лицу, не имеющему право на его приобретение;
  • предоставление покупателю незаконных льгот и преимуществ;
  • существенное нарушение порядка проведения торгов;
  • иные основания, предусмотренные Гражданским кодексом Республики Казахстан и иными законами Республики Казахстан.

В случае последующего отчуждения объекта приватизации покупателем до признания договора купли-продажи недействительным истребование его у приобретателя возможно по правилам, предусмотренным статьями 260 – 262 Гражданского кодекса.

Исковая давность по спорам, связанным с признанием недействительным договора купли-продажи, составляет шесть месяцев со дня его подписания, если иск предъявляется стороной в договоре. В случае предъявления иска иными заинтересованными лицами либо прокурором исковая давность по спорам составляет шесть месяцев со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием признания договора недействительным, но не позднее чем через три года со дня подписания договора, согласно ст.112 Закона РК «О государственном имуществе».
Оплата по Договору должна быть произведена в течение 30 дней со дня подписания Договора, если иное не предусмотрено Договором, согласно Закону «О государственном имуществе». В Единых Правилах дается уточнение, что оплата производится в течении 30 рабочих дней.

Передача Актива или Объекта производится после полной оплаты по Договору путем подписания акта приема-передачи Актива или Объекта, который является неотъемлемой частью Договора.

Оплата в рассрочку допускается лишь в случаях, когда условия возможной рассрочки были заблаговременно доведены до сведения участников Торгов.

Если иное не предусмотрено решением Комиссии, размер первоначального взноса при отчуждении Актива или Объекта в рассрочку не может быть меньше 15 % от цены реализации Актива или Объекта, предусмотренной Договором, а период рассрочки не может превышать 3 года. При внесении последующих сумм применяются правила, установленные ст.282 Гражданского Кодекса РК.

Публикация подготовлена в соответствии со следующими нормативными правовыми актами:

  1. Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Общая часть) от 1 июля 1999 года №409-I (с изменениями и дополнениями по состоянию на 27.04.2015г.);
  2. Закон РК «О государственном имуществе» от 1 марта 2011 года № 413-IV;
  3. Постановление Правительства РК от 09.08.2011 года №920 «Об утверждении Правил продажи объектов приватизации»;
  4. Единые Правила реализации активов и объектов «Фонда Национального благосостояния «Самрук-Казына» и организациями, более 50 процентов голосующих акций (долей участия), которые прямо или косвенно принадлежат АО «Самрук-Казына» на праве собственности или доверительного управления, утвержденые решением Совета Директоров АО «Самрук-Қазына» от 28 мая 2014 года №110.
  5. Послание Президента Республики Казахстан Н.Назарбаева народу Казахстана от 30 ноября 2015 г. «Казахстан в новой глобальной реальности: рост, реформы, развитие».

С 01.01.2016 года внесен ряд изменений в Закон Республики Казахстан «О государственном имуществе» в соответствии с Законом Республики Казахстан от 04.12.2015г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственных закупок», касающиеся порядка приватизации государственного имущества. Более подробно читайте в нашей статье "Изменения в порядке приватизации гос имущества с 01.01.2016 г в Казахстане."

Подготовлено коллективом

Юридической фирмы "Артюшенко и партнеры"