За что может нести ответственность руководитель компании?
Руководитель компании, несмотря на свой особый статус тем не менее является её работником. Трудовой кодекс РК (далее – «ТК РК») закрепляет в своих положениях, что работник отвечает за ущерб, причиненный им работодателю в результате виновного противоправного поведения и причинной связи между таким поведением и причиненным ущербом.
При этом, наряду с общими по отношению к другим категориям работников нормативными актами и трудовым договором, трудовые отношения с руководителем компании осуществляются ещё и в соответствии учредительными документами компании, в частности с её Уставом.
В свою очередь Устав может предусматривать привлечение к ответственности руководителя за:
- Убытки компании, вызванные ненадлежащим выполнением своих обязанностей либо действий вопреки её интересам (например – «кумовство» либо несвоевременная сдача предусмотренной отчётности);
- Убытки компании, вызванные несоблюдением условий Устава компании (например - совершение крупной сделки без одобрения участниками);
- Нарушение условий о неконкуренции (например – участие либо руководство компанией с аналогичным видом деятельности);
- Злоупотребление должностными полномочиями (например – получение вознаграждений, не согласованных участниками компании);
Указанные варианты не являются исчерпывающими и в Устав могут быть включены другие основания для привлечения к ответственности руководителя, нарушившего данные положения.
Как привлечь к ответственности руководителя компании?
Важно понимать, что ТК не предусматривает требований предварительного рассмотрения споров по вопросам трудовой деятельности и привлечению руководителя (в том числе бывшего) к ответственности в согласительной комиссии. В указанных условиях инициатива должна будет исходить либо от участника (собственника имущества) компании, либо от контролирующего органа, образованного в компании (если он предусмотрен), например ревизора.
В приведенном примере ревизор должен будет составить служебный документ (например - докладную) на имя участника, в котором изложить суть нарушений, допущенных руководителем и наступившие, в связи с этим последствия.
Далее уже участник, в рамках принятия единоличного решений либо процедуры созыва общего собрания (при наличии нескольких собственников), должен поднять и рассмотреть вопросы о проведении расследования, либо организации иной процедуры получения доказательств причинения ущерба компании для привлечения руководителя к ответственности.
И только следующим шагом будет непосредственное обращение в суд либо правоохранительные органы (в зависимости от размера ущерба), о чем подробнее ещё будет рассмотрено в настоящей статье.
Какие вопросы предшествуют привлечению к ответственности?
Поскольку основанием для привлечения к ответственности руководителя, должны являться факты, подтверждающие действительное причинение ущерба компании и закрепленные в установленном законодательством порядке, рекомендуется поручить выполнение процедур по их сбору компетентному юристу.
Ведь тут главное собрать такую доказательную базу, которая в случае отказа от добровольного возмещения ущерба со стороны руководителя, сможет быть представленной в суд, в подтверждение доводов участника (либо самой компании) о размере и причинах ущерба. То есть должна просматриваться четкая причинно-следственная связь между действиями (бездействиями) руководителя и наступившими последствиями, причинившими компании ущерб.
Отмечаем, что под ущербом будет пониматься - материальные потери компании, как-то уменьшение материальных благ, которыми она обладала до того, как руководитель совершил противоправные действия.
Так в отсутствие прямых доказательств (например – незакрытых документами принятых в подотчёт денежных средств), непременно потребуется получить аудиторское заключение (обязательно при наличии оснований привлечения к уголовной ответственности).
Следовательно, если иное не установлено Уставом, потребуется принять решение о выборе аудиторской организации и утверждении стоимости её услуг (в дальнейшем данные расходы также можно будет отнести в счёт ущерба).
Следующим либо предшествующим шагом будет не лишним провести процедуру досудебного урегулирования, предложив нерадивому руководителю признать свою вину в убытках компании добровольно и возместить их. Указанное действие в обязательном порядке производится в письменном виде, либо путём нарочного вручения претензии, либо её направлением почтой по адресу регистрации руководителя. В случае получения ответа о несогласии с претензиями, либо не получения никакого ответа, можно смело обращаться в суд с иском к руководителю (в том числе к уже бывшему).
Трудности при реализации процедуры? (Процедурные моменты)
Поскольку Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее – «Закон о ТОО») в своих положения закрепляет, что образование или досрочное прекращение полномочий исполнительного органа (т.е. руководителя) относится к исключительной компетенции высшего органа товарищества (компании), которым является общее собрание участников (вариант с единственным участником сейчас не рассматривается), то вопрос правильного созыва и проведения такого собрания будет являться одним из ключевых.
Вопрос с оформлением доказательств наличия ущерба будет тем не менее основным. В связи с этим, потребуется уделить особое внимание к выбору аудиторской организации, которая будет привлекаться к проведению аудита. Поскольку имеются случаи, когда заключение, сделанное аудиторской организацией выбранной по принципу доступности цены, на деле подготавливают свои отчёты, которые не позволяют подтвердить ущерб, либо сделаны настолько безграмотно, что не понятно как этот ущерб причинен.
Обращаем внимание, что и со стороны инициатора аудиторской проверки, перед аудитором должны быть поставлены правильные вопросы, которые не позволят подготовить заключения с уклончивыми формулировками.
В случае если руководитель компании является нерезидентом Казахстана, могут возникнуть сложности с принятием иска судом в связи с вопросами, связанными с подсудностью. Если такой вопрос станет причиной возврата иска, потребуется обжаловать акт суда о возвращении иска в вышестоящий суд.
Ещё одна сложность заключается в том, что по общему правилу спор между руководителем и участником компании является корпоративным и подлежит рассмотрению в специализированном экономическом суде. Однако на практике бывают случаи, когда экономические суды направляют такие иски по подсудности в районные суды.
Рассмотрение иска судом
Финальным этапом взыскания ущерба, понесенного компанией, будет рассмотрение иска к руководителю судом. Для получения положительного результата потребуется квалифицированный адвокат, юрист либо юридическая компания. Именно от их действий в значительной части и будет зависеть какое решение будет принято судом, поскольку правильное преподнесение фактов и своевременное оформление и предоставление доказательств, играет огромное значение для финального результата рассмотрения дела.
Если удалось доказать причинно-следственную связь между ущербом и действиями (бездействиями) руководителя, а также наличия в этом его вины, то суд как правило взыщет доказанный размер ущерба, понесенный компанией. Поскольку гражданское законодательство закрепляет, что вред, причиненный неправомерными действиями (бездействием) имущественным или неимущественным благам и правам юридических лиц, подлежит возмещению лицом, причинившим вред, в полном объёме.
Надеемся информация, полученная из настоящей статьи, помогла Вам в определении правильной стратегии по описанному выше предмету. Подробнее о изложенном, можно ознакомиться в полной версии статьи с примерами из кейсов нашей компании.
